- 单飞跃,杨期军
这是一篇文字清爽,分析深刻,简约精当的佳作。用作年首之文,期与读者同享佳文共欣赏之愉悦。佳之所在,不在乎选题,而在乎选题之下的独特视角与深刻剖析;不在乎博古通洋,而在乎鉴古知今。文章述之平实清楚,阐释论证深入浅出,无夸夸其谈之玄虚做作。近年来民法典编纂乃热谈之一,政治家欲以立功,法学家欲以留名,纵横家欲以乘势,亦喧亦闹,亦喜亦忧。观诸飞语流章,从文化生成和障碍的角度对西式民法典在中国之编纂提出问题者甚少。此文选题已见点穴之功,论说尤中要害:关系社会、国家主义、性善文化以及身份伦理,层层剔透,未事渲染处中已见深度广度。诚以为非有深刻思考和厚实积累,难有此视野通达、思考深入之文字。当然,所谓"地方性知识"是否必然构成文化障碍,是否不可逾越?它在一部文化大全的民法典中占有多大比重?"地方性知识"与"普适性知识"如何共生与转化?或许都是要进一步探讨的问题。荐之读者,以求论辩。
2005年01期 1-9页 [查看摘要][在线阅读][下载 546k] [下载次数：892 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：39 ] |[阅读次数：3 ] - 李秀清
<正>在罗马帝国后期,随着日耳曼人与罗马文化的接触,及日耳曼王国的建立,开启了日耳曼人力求将部落习惯化为成文法典之渐,作为日耳曼王国中存在时间最长、在历史上影响最大的法兰克王国自然也不例外。不过,我们对早期法兰克人的立法活动知之不多,在过去很长时期内,法兰克王国因为其颁布的法典所具有的明显的日耳曼特征而被认为是最早颁布法典的日耳曼王国,但是近年来,随着研究的深入,学术界对此有了新的共识,开始一定程度地肯定这样一种观点,即最早的法兰克人的法典的出台实际上要晚于最早的西哥特人和勃艮第人的法典。
2005年01期 10-19页 [查看摘要][在线阅读][下载 560k] [下载次数：721 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：4 ] |[阅读次数：1 ] - 韩光明
<正>概念法学对于大陆法系近代民法理论的形成和民法法典化产生了极为重大的、根本性的影响。德国民法理论以及《德国民法典》的形成,可以说是概念法学最为辉煌的成果。法律行为、意思表示是整个《德国民法典》的"公因式"概念。意思表示又是法律行为理论的核心。对意思表示,仅仅进行纯概念层面的理解是远远不够的,通过分析其内在构造可以深入到一个更为深层的法律理解层面,即法律的技术性和法律的说服性问题,可以进一步发现法律概念背后的司法实践功能。 本文拟首先从意思表示的概念表述入手,进而分析意思表示的基本构成、意思表示的适用和解释,最后指出意思表示这一概念背后蕴涵的法律技术的精巧性和实践理性。
2005年01期 20-33页 [查看摘要][在线阅读][下载 893k] [下载次数：3441 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：84 ] |[阅读次数：1 ] - 孙鹏
<正>在发生一物数卖后,为了对数买受人利益进行合理的取舍与平衡,更为了消除一物数卖对健康市场的不良影响,意思主义和形式主义两种物权变动模式都竭尽其力,综合运用法律行为效力、物权变动与对抗等法理规制一物数卖行为。在意思主义法制下,一物数卖的主要问题是数买受人之间的物权对抗问题,意思主义法制下公示对抗力也基本上是放在一物数卖的情形来讨论的。但在形式主义法制下,一物数卖的中心却不是数买受人之间的对抗问题,而是物权归属问题及相关的债权问题。有鉴于此,笔者以一物数卖之典型表现--不动产二重买卖为视角,希图在充分比较意思主义与形式主义就二重买卖制度设计差异的基础上,对意思主义与形式主义这两种物权变动模式进行评价,以为在宏观上确立物权变动模式提供更为充分的合理化说明。
2005年01期 34-42页 [查看摘要][在线阅读][下载 565k] [下载次数：2066 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：55 ] |[阅读次数：2 ] - 廖军,解春
<正>抵销和反诉是反对请求权主张的两种方式,在历史上两者一直联系密切,这表明我们不仅有必要从制度价值角度探讨两者之间的联系和区别,也有必要从历史的角度探讨两者的关系。
2005年01期 43-57页 [查看摘要][在线阅读][下载 922k] [下载次数：1666 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：74 ] |[阅读次数：2 ] - 钱玉林
<正>一、问题的缘起 在理论上,股东大会被设想为股东控制经营者的一种工具,公司法的制度设计也为此而展开,但事实上,公司发展演变的结果,不是股东而是董事会控制了公司。其中的原因之一,是因为股东普遍对法律或公司章程赋予的得以控制公司经营者的权利不感兴趣。贝利(Berle)和米恩斯(Means)在20世纪30年代所完成的经典著作《现代公司与私人财产》中,实证分析了股东对股东大会上的权利表现出"理性的冷漠"(rationally apathet-ic)的缘由。其认为,大公司股份的持有非常分散,大多数股东认为花费时间、精力和财力试图改变无效率的经营方针是不值得的,因为作出这样的改变所付出的成本要高于投资本身所得到的回报,股东采取联合的行为是非常困难的。就上市公司而言,接受接管或者"用脚投票"对于股东脱离丧失信心的公司更有吸引力。
2005年01期 58-70页 [查看摘要][在线阅读][下载 815k] [下载次数：1374 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：130 ] |[阅读次数：2 ] - 徐昕,徐昀
"非正式开庭"之命题令人眼前一亮。对于现今一直寻求司法制度改革和司法制度现代化的中国法律界来说,这的确是一个饶有兴味、别开生面,且具有现实意义的话题,故作者的观察能力和解析能力应该得到称赞。但与此同时也不能不意识到,这实际上是一个虽然敏锐,但却很危险的立论。作者通过法社会学、法经济学、比较法学以及实证调查的方法,对所有可归入其命题范围的司法活动甚至司法外活动进行了分析研究,归纳、阐释和论证了"非正式开庭"的现实存在及其合理性,试图为司法活动突破传统的"正式开庭"的羁绊,更有效地走向依法治国开辟新的路径。在此基础上,作者提出了令人耳目一新的观点,即在司法改革过程中,不能"站在东方向西看",而必须站在中国的土地上解决中国问题,近年来以开庭审理为中心的司法改革实际上走入了误区,而"非正式开庭"则有可能提供一种新的改革思路。但是,这是一个涉及甚多的立论,甚至"非正式开庭"命题能否成立都有探讨余地,何况哪些司法活动可以纳入其中,能否纳入其中都是难得定论的问题。更为重要的是,如果把握不妥当,倒真有可能南辕北辙。所以,这是值得学者们关注和深入探讨的重要问题。
2005年01期 71-86页 [查看摘要][在线阅读][下载 910k] [下载次数：1017 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：82 ] |[阅读次数：2 ] - 易延友
近十多年来,"移植"是一个时尚的表达,似乎是品位、开放或与时俱进的代名词。近一个时期,陪审团的移植也常常被人论及。然而,何谓移植,能否移植,如何移植,移植效果等等,反而较少有人深涉。所以,《陪审团在大陆法系的移植及其启示》是一篇有学者冷静和责任心,有学者科学方法和严肃态度的文章。作者以法国移植陪审团制度的经验为考察重心,兼涉欧洲大陆法系其他国家的实践,对陪审团移植的历史、文化、社会和制度基础等诸方面原因进行了深入考察分析。从而指出,任何一个想要移植其他国度法律制度的国家,都不能不看到历史传统和社会发展给自己提供的特定背景与条件。显而易见,现今的中国人是非常需要这种启示的。
2005年01期 87-100页 [查看摘要][在线阅读][下载 846k] [下载次数：2269 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：87 ] |[阅读次数：1 ] - 魏晓娜
<正>一、引论 在美国,正当程序的一大特色是它与宪法的紧密结合。但是,美国宪法仅规定要遵守"正当法律程序",对于正当程序包括哪些内容则没有进一步的解释,因此,对正当程序进行司法解释的余地是相当大的。经过长期的努力,美国联邦最高法院已经逐渐而坚定地从含义模糊的正当程序条款中发展出了一套以宪法前10条修正案即权利法案为核心、规则细密且相对明确的程序保障体系,形成自己独特的正当程序方法论--即,在解释正当
2005年01期 101-110页 [查看摘要][在线阅读][下载 647k] [下载次数：1063 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：15 ] |[阅读次数：1 ] - 龚柏华,刘军
<正>社会责任标准(Social Accountability 8000,以下简称SA8000)是美国一家(SAI)社团组织成立的"经济优先领域鉴定代理委员会"(the Council on Economic Priorities Accred-itation Agency,以下简称CEPAA)在1997年制定的,旨在确保产品生产和服务符合劳工人权保护社会道德的认证标准,其目的是使公司"在公司可以控制和影响范围内管理有关社会责任的事宜;向利益相关方证明公司政策、程序及举措符合本标准之规定。"该标准通过对公司达标认证来推进公司劳工人权的发展,要求获得认知的公司拒绝进口那些没有达标的供应商产品。
2005年01期 111-116页 [查看摘要][在线阅读][下载 366k] [下载次数：828 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：47 ] |[阅读次数：1 ] - 谢棋楠;
<正>一、前言大专院校为高等教育暨学术研究发展机构,高等教育性质属于专业服务业,所聘教学、研究及服务之人员大多获有高等学历。世界各国在教育制度、教育法令与教育人事规划上,容各有不同之背景与特色,惟无论就任何一个角度观察,保障教师之基本权益,维护高等教育专业人员尊严,使其忠实履行义务,显为各国共同之趋势。然而实际上,一国大专教师的权利与义务之内涵,深受一国文化传统、现代经济、社会与法律之特征影响,因而一国必然沿习历史上之教育行政管理之传统与文化,或其立国精神与政治制度等外在因素,累积为其影响大专教师薪资决定制度建立之基础。
2005年01期 117-126页 [查看摘要][在线阅读][下载 599K] [下载次数：190 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：0 ] |[阅读次数：1 ] - 刘宝东
<正>经过血雨腥风的百日变革,戊戌维新如一叶挣扎于惊涛骇浪中的扁舟,悲剧性地走到了历史的尽头。维新主将梁启超于仓皇间乔装易容出走日本,继而赴美洲游历,写下了《新大陆游记》一书。书中记述了他在美国的所见所闻,其中有一段记述了他游览耶鲁大学时的观感。他称赞耶鲁大学是美国的著名学府,并记述有三名中国学生在此求学,在当年夏季的毕业典礼上,"王君代表全校四千人致答词,实祖国第一名誉也"。王君即是王宠惠,其余二人是陈锦华和张煜全。王宠惠一生横跨政学两界,是中华民国时期重要的外
2005年01期 127-137页 [查看摘要][在线阅读][下载 720k] [下载次数：961 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：23 ] |[阅读次数：1 ] - 卢鹏
<正>法律拟制的概念尽管可以追溯到古代罗马,但直到今天人们对它的理解和使用仍是众说纷纭和五花八门的。法律拟制作为一个与法律相伴生的古老现象尽管今天仍具有存在的基础和价值,但至今人们对它的态度却是讳莫如深的。孔子曰:"名不正,则言不顺;言不顺,则事不成。"尸子曰:"天下之可治,分成也。是非之可辨,名定也。"正名,可以是价值评价上的正名分,也可以是概念分析上的正名实。为法律拟制"正名",就是要廓清法律拟制的概念、揭示法律拟制的存在基础和价值。
2005年01期 138-143页 [查看摘要][在线阅读][下载 350k] [下载次数：2847 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：212 ] |[阅读次数：1 ] - 邵燕芬
<正>一、是什么成就了奥托·迈耶 任何一个新学科的诞生,都以一定的社会经济、政治和文化条件的成熟为支撑。作为德国行政法学奠基式作品的《德国行政法》完成在奥托·迈耶手里,幸许是历史的一种偏爱,但完成在奥托·迈耶所处的19世纪德国,却决非偶然。
2005年01期 144-151页 [查看摘要][在线阅读][下载 508k] [下载次数：1853 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：6 ] |[阅读次数：1 ] - H·J·皮蓬布罗克,F·舒斯特,董一梁
<正>一、问题的提出 在德国,电信与邮政监督管理局(以下简称RegTP)负责实施滥用监督、费率管制和互联互通方面的监管程序,同时致力于解决电信运营商之间的结算争议,特别是当事方根据反垄断法律规定,如《德国反限制竞争法》(以下简称CWB)第19条第4款第4项提出的请求。RegTP于2001年上半年举行听证会,就既定市场支配地位条件下商品市
2005年01期 152-160页 [查看摘要][在线阅读][下载 541k] [下载次数：933 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：41 ] |[阅读次数：2 ] - 也天
<正>二十四年前在大学读书时,曾因春天的到来而对身边的读书场景别有感触,填了一首虞美人"年华贵妃"的词,曰:"东君何故这般美?惹得人心醉。我欲无情更多情,一朝都与这年华贵妃。落花流水恨多少?争叫人心碎。我将不负好时光,去与她恩爱缠绵百岁。"那时在大学,心思全在读书,特别是想将耽误的时光夺回来,好像天下的事只有读书,所以很自然地要以身相许。和现在的大学生比,那时学生们的心地单纯极了,除了男女生间明传暗递,引而
2005年01期 161页 [查看摘要][在线阅读][下载 57k] [下载次数：104 ] |[网刊下载次数：0 ] |[引用频次：0 ] |[阅读次数：1 ] 下载本期数据